Den mekling er en praksis eller disiplin som mål å definere intervensjon av en tredjepart for å lette flyten av informasjon, avklare eller gjenopprette relasjoner. Denne nøytrale, uavhengige og upartiske tredjeparten kalles megler . Definisjonen av denne aktiviteten varierer avhengig av applikasjonssammenheng. Likevel eksisterer konstanter hver gang en tredjepart griper inn for å legge til rette for et forhold eller forståelse av en situasjon, og elementer av pedagogikk og relasjonell kvalitet finnes i meklingspraksis.
En debatt om definisjonen av mekling og dens mål er animert av innflytelsesstrømmer som vanligvis griper inn i konfliktfeltet og "mellommenneskelig livskvalitet": religion og ideologi , juridisk og regulering, psykologi og psykoterapi, og filosofi og rasjonell tilnærming til mekling og generelle konflikter.
Den juridiske oppfatningen av mekling fører til å betrakte den som "Originally totally in the convention field". Fra dette synspunktet hører "mekling nå til et rammeverk av rettslig art, som fører til å snakke om" legalisert mekling ", selv når tvisteløsningsprosessen finner sted utenfor en sivil søksmål." Mens det ses profesjonelt, er mekling en disiplin som letter gjenoppretting av forholdskvalitet. Disse synspunktene er veldig forskjellige, det juridiske har en tendens til å føre folk til å overholde en representasjon, mens profesjonell mekling følger gratis avgjørelse.
I 1995 ga lovgiveren et rammeverk for forlik og rettsmekling, men foreslo ingen definisjon.
I Frankrike, en ordre nr . 2011-1540 av16. november 2011 ble tatt i anvendelse av loven av 17. mai 2011forenkling og forbedring av lovens kvalitet. Den gjennomfører europaparlaments- og rådsdirektiv ( nr . 2008/52 / EF)21. mai 2008om visse aspekter ved mekling i sivile og kommersielle forhold. Den er ledsaget av en forklarende rapport.
Et dekret av 20. januar 2012 på minnelig løsning av tvister, definerer mekling som:
"Enhver strukturert prosess der to eller flere parter prøver å komme til enighet, utenfor enhver juridisk prosedyre med sikte på minnelig løsning av deres uenigheter ved hjelp av en tredjepart valgt av dem og som utfører sitt oppdrag med upartiskhet, kompetanse og flid. "
Resolusjon n o 2015-282 av11. mars 2015knyttet til forenkling av sivil prosedyre, elektronisk kommunikasjon og minnelig tvisteløsning krever at partene og deres respektive advokater overholder en foreløpig fase av minnelig forsoning før enhver tvist. Denne forpliktelsen gjenspeiles i en omtale av forsøket på minnelig forsoning, i dokumentene som innleder forhandlingene, "due diligence foretatt med sikte på å nå en minnelig løsning på tvisten". I mangel av noe omtale og "med mindre det er berettiget av en legitim grunn" knyttet til haster eller hvis offentlig orden er på spill, kan dommeren foreslå mekling eller forlik. Med forbehold om disse forbeholdene, gir fraværet av "omtale" ikke sanksjoner; når partene står fritt til å velge den minnelige prosessen eller ikke så mye som valget av denne, trenger de ikke å rettferdiggjøre seg selv, en kryptisk formel for ikke-regress eller feil på minnelig måte vil være tilstrekkelig.
I praksis tilbys ofte mekling; dets overlegenhet skyldes hovedsakelig det faktum at megleren favoriserer fremveksten av problemer og vanlige løsninger fra folket selv, uten å prøve å løse konflikten for dem eller å tvinge dem til å gjøre det. (i motsetning til forlik).
I Frankrike er forbrukerkoden (artikkel L. 152-1 ff., Ordinasjon 2015-1033 av20. august 2015) legger prinsippet om “ forbrukerformidling ” .
Disse bestemmelsene gjennomfører direktiv 2013/11 / EU av21. mai 2013.
En “rett til mekling” gis således til forbrukerne: “enhver forbruker har rett til gratis å benytte seg av en forbrukerformidler med sikte på minnelig løsning av tvisten mellom ham og en profesjonell. For dette formål, profesjonelle garantier forbrukerne effektiv bruk av en forbruker mekling enhet " , i henhold til den nye Artikkel L. 152-1 av Forbruker kode .
Mekling av forbrukertvister er definert som en konvensjonell meklingsprosess, som definert i artikkel 21 i lov nr . 95-125 av8. februar 1995knyttet til organiseringen av domstolene og sivile, kriminelle og administrativ saksbehandling eller andre konvensjonelle meklingsprosessen fastsatt ved lov .
Dette meklingsoppdraget utføres av en forbrukerformidler, som rapporterer til privat sektor, ved differensiering fra offentlige meglere . Forbrukermeglere er under tilsyn av en meklingskommisjon og kontrollkommisjon . De distribuerer nettsteder dedikert til tvisteløsning: “enhver forbrukerformidler oppretter et nettsted dedikert til mekling og gir direkte tilgang til informasjon knyttet til meklingsprosessen. Dette nettstedet lar forbrukerne sende inn en meglingsforespørsel online sammen med støttedokumenter. " For eksempel: stedet for formidling av elektronisk kommunikasjon.
“Mekling [...] betyr enhver strukturert prosess, uansett navn, der to eller flere parter prøver å oppnå en avtale med sikte på minnelig løsning av deres tvister, med bistand fra en tredjepart, megleren, valgt av dem eller utnevnt med deres samtykke av dommeren som hører tvisten. "
Med en slik definisjon inkluderer mekling sterkt regulert lovlig ("legalisert") ulike former for minnelig forlik som ikke nødvendigvis er forutsatt av offisielle tekster: rettslig eller konvensjonell mekling, til og med meklingssystemer avhengig av offentlige eller private tjenester, og i noen tilfeller. Tilfelle, inngripen fra rettferdighetsforlikeren. Deres inkludering innenfor rammen av den juridiske definisjonen av mekling er imidlertid kontroversiell.
Denne definisjonen gir stor fleksibilitet i gjennomføringen av meklingsprosessen. I praksis blir vi nødt til å intervjue teknikker, som spesielt kan inspireres og i visse tilfeller av angelsaksiske metoder som har bevist sin verdi, begrunnet "vinn-vinn" -forhandling eller motivasjonsintervju: mekling er først en holdning. Megleren, garantist for rammeverket og folks ytringsfrihet, vil da være et essensielt element i den tilliten som er nødvendig for at meglingen skal lykkes.
Prosessen er rask og rytmisk (en til tre måneder), intervjuene (i gjennomsnitt 1:30) er med jevne mellomrom, tett sammen og strengt konfidensielle (utvekslinger, kommentarer, dokumenter osv. ). Det foregår vanligvis i tre trinn:
Ifølge professor Ghislaine Azémard , innen informasjons- og kommunikasjonsvitenskap , kan mekling defineres som “en kommunikasjons- og overføringsprosess som bruker en eller flere mellommenn, som kan være av en annen art. Formidling gjør det mulig å gjøre informasjon tilgjengelig ved forskjellige kodings-dekodingsprosesser. ". Det er generelt fire typer mekling på dette området: pedagogisk, kulturell, vitenskapelig og territoriell. Mekling kan ha et medium som mellomledd, så vi snakker om medling .
I museologi , den International Council of Museums definerer mekling som “handling rettet mot forson eller bringe sammen to eller flere parter, og innenfor rammen av museet, museet offentlig med det som er gitt til den for å se; mulig synonym: forbønn. " ; det er nær begrepene kommunikasjon , animasjon og tolkning .
I lav latin er mekler en megler, en forbønn, en mellomting. Det latinske navnet mekler er dannet på det latinske adjektivet medius , som betyr "som er i midten, sentralt".
Ordet "mediering" ga "mediert" som betydde "kuttet gjennom midten".
I følge den angelsaksiske kategoriseringen er mekling en av de alternative måtene for konfliktløsning . Noen ganger assimilert til en prosedyre, når det er bestemt av lovtekster, anses det likevel enstemmig å måtte respektere en spesifikk støtteprosess. Det innebærer inngripen fra en nøytral , upartisk og uavhengig tredjepart , megler , som er en mellommann i forholdet. Sammen med definisjonen og teknikkene for mekling, instrumenterer konfliktformidling kvaliteten på relasjoner og kommunikasjon . I følge Professional Chamber of Mediation and Negotiation er mekling det eneste middelet assistert av en tredjepart som fremmer avgjørelsesfriheten til hovedpersonene i en konflikt .
Mens institusjonell meklingspraksis består i å ta ansvar for en tvist, i form av behandling av en sak, har fagpersoner en tendens til å fremheve at mekling er den eneste prosessen for tvisteløsning som har den konsekvensen at de forlater de eneste beslutningspartene i avtalen som vil føre til fra diskusjonen deres ledet av mekleren. Den består i å utvide utøvelsen av kontraktuell og relasjonsfrihet utover konflikter.
Uavhengige private meglere definerte i 2001, ved å opprette den første fagmeglerforeningen , CPMN , grensene for profesjonell mekling anvendt i konfliktløsning. De utvikler begrepet mekling som en disiplin i seg selv , med en klar identifikasjon av en rettskonflikt, med sine tre invarianter:
Utviklet av Professional School of Mediation and Negotiation, fremmer profesjonell mekling relasjonell kvalitet og tilbyr en strukturert prosess rettet mot konfliktløsning.
Den konvensjonelle meklingen har dukket opp i Frankrike tidlig på 1980-tallet, opprinnelig i spontane foreninger som støtter foreldre. I den såkalte konvensjonelle meklingsprosessen velges mekling fritt og spontant av partene som selv velger tredjepartsmekler.
Den domstol mekling ble introdusert i Frankrike av loven om8. februar 1995 og dekretet om 22. juli 1996, kodifisert i artikkel 131-1 og følgende av sivilrettslige regler. Denne formidlingen er en del av prosessen. Det er bestilt av dommeren, med forbehold om at partene godtar det. Deretter utnevner dommeren og gir mandat mandat. Det skal bemerkes at dommeren er i en posisjon med sterkt insentiv . I tilfelle aksept under rettssaken, utsteder dommeren en mekling . Den første varigheten av meklingen kan ikke overstige tre måneder. Dette oppdraget kan fornyes en gang, for samme varighet, på forespørsel fra megleren, dommeren eller partene.
I Sveits ble rettsmekling innført av enhetlig prosedyrekoder trådte i kraft i begynnelsen av 2011. En mekling enighet, når ratifisert / godkjent av en dommer i en st eksempel en verdivurdering.
Europaparlamentet vedtok den 23. april 2008, et direktiv om "visse aspekter av sivil og kommersiell mekling". Dette direktivet har som mål å legge til rette for tilgang til alternative konfliktløsningsmetoder ved å oppmuntre til bruk av mekling. Det er definert der som “en strukturert prosess der to eller flere parter i en tvist frivillig forsøker å oppnå enighet om løsning av en tvist med hjelp fra en megler. Denne prosessen kan initieres av partene, foreslås eller beordres av en domstol eller foreskrives av lovgivningen i en medlemsstat. "
Kort fortalt fremmer mekleren fremveksten av en felles løsning, forliksmannen fremsetter forslag i henhold til hans referanseramme eller det som han anser for partene i konflikt, forhandleren representerer en av partene, voldgiftsmannen. Eller dommer. treffer en beslutning som pålegger en løsning.
Når det gjelder visse veldig like reguleringsmåter, som mekling og forlik, er det nødvendig, utover deres forskjell, å integrere tredjeparts individuelle dimensjoner i den grad at sistnevnte kan være mer eller mindre synlig. Mindre intervensjonist og / eller stole på på det juridiske registeret, og forsterker dermed den vanlige differensieringens tøffe karakter.
Forskjellen mellom mekling og forhandling er enkel: forhandleren er partisk. Det representerer interessene til et parti. Dette innebærer at forhandleren vil søke å nå en løsning som tilfredsstiller partiet han representerer. Megleren er ikke partisk. Den støtter refleksjonen fra de to partene ved å la dem finne en avtale. Denne avtalen er definert på flere måter, enten ved å hente inspirasjon fra vinn-vinn- forhandlingsmetoder , eller i henhold til prinsippene for bidragsforhandlinger , eller, som angitt ovenfor, den mest tilfredsstillende mulig , eller til og med den minst utilfredsstillende mulig mellom partene.
Praksisen med forlikning er lik medling, men profesjonell mekling er forskjellig på flere måter.
Den mest åpenbare forskjellen er at forsoneren er en frivillig, som tar sine oppdrag under veiledning av en autoritet (rettslig eller statlig), mens mekleren har en tendens til å være uavhengig: den har gått inn i den rettslige operasjonen at forlik er gratis. , fordi utført av dommere eller frivillige; profesjonell mekling betales av partene.
Megling og forsoning forstår også tredjeparts rolle annerledes: tredjeparts megler hjelper partene i deres refleksjon og avgjørelse, han tar frem avgjørelsene til partene; tredjepartsmegleren selv foreslår løsninger for partene. Profesjonell mekling er en disiplin av relasjonell kvalitet og tvisteløsning.
Dette skillet koker ned til skillet mellom to utgangspunkt: konflikten mellom to parter, og tvisten, som er den juridiske oversettelsen av konflikten. Mekling er opptatt av konflikt og forlik handler om søksmål. I rettstvister må fakta være kvalifisert i lov, i mekling fakta som sådan betyr mindre enn hvordan de ble forstått, opplevd, følte.
Forvirring mellom rollene som megler og forsoner er imidlertid utbredt, slik bøkens titler vitner om. Konvensjonell mekling og forlik er nær og deres regime kan slås sammen. Som sådan er forlik inkludert i den juridiske definisjonen av mekling.
Forskjellen mellom mekling og voldgift er at voldgiftsdommeren tar en avgjørelse som er bindende for partene som har valgt voldgift. En fortsatt marginal praksis har utviklet seg spesielt i USA , innenfor rammen av ADR (Alternatives Tvist Resolution), som kombinerer intervensjon av en mekler som, hvis han ikke lykkes i å få til en løsning, kan bli en voldgiftsdommer, etter forutgående avtale med partene eller med avtalen mellom partene han foreslår det eller som ber om det. Denne prosessen kalles da med-arb . I mange voldgiftsregler, inkludert den fra den internasjonale voldgiftsretten til det internasjonale handelskammeret (ICC), kan partene ty til en meklings- eller forliksprosedyre før voldgift.
Som ikke-omstridte alternativer for konfliktløsning har de to prosessene flere punkter til felles. Dette inkluderer å få frem kreative løsninger som fungerer for alle parter.
I både mekling og samarbeidsrett spiller klienter en aktiv rolle og forplikter seg til respektfull kommunikasjon i konfidensielle omgivelser. I begge tilfeller blir det relasjonelle aspektet tatt i betraktning.
I samarbeidsrett representerer advokaten imidlertid sin klient: han gir ham juridisk rådgivning og bistår ham i forhandlinger. Tredjeparten i dette tilfellet er ikke nøytral, selv om den må sikre gjensidig tilfredsstillelse av interesser og behov uten skjevhet.
Når det gjelder løsning av mellommenneskelige konflikter, påvirkes mekling uunngåelig i dag av forskjellige forestillinger om personen. Disse innflytelsesstrømmene kan gi inntrykk av at medling i motsetning til avhandlingen ovenfor vil ha en historie. Men faktisk er det klart at mekling, som en praksis rettet mot å støtte en tvisteløsning, bare kunne oppstå med anerkjennelsen av personen som sådan.
Dermed er mekling assosiert med måten å tenke seg mellommenneskelige relasjoner, til og med opprinnelsen til mennesket, av hans lidelser og hans potensielle autonomi for å løse sine konflikter. De profesjonelle meglerne har således identifisert fire tankestrømmer som forstyrrer definisjoner og konfliktløsningspraksis ved inngrep fra en tredjepart:
Imidlertid påvirker forestillingen hver enkelt kan ha om personen hans handling hvis han er megler , i henhold til verdiene som er "hjertet" av hans egen tro eller motivasjon. Det forstyrrer prosessen (for en eller annen “prosedyre”) for megling og følgelig løsningen som avslutter meklingen på en mer eller mindre frivillig (fra partenes side) og varig måte.
De vanligste punktene i meklerens forpliktelser ligger i at mekling må utføres i fullstendig uavhengighet. Megleren har en forpliktelse til midler som ikke gir resultater. Han må oppføre seg på en upartisk og nøytral måte . Han forplikter seg til taushetsplikten til utveksling og ber partene forplikte seg til dem.
Forskjellene er relatert til referanser fra medling, transversalitet av ferdigheter, etikk og deontologi som følger av praksis med mekling. CPMN er organisasjonen som utarbeidet den første etiske koden og profesjonelle oppførsel av yrket, CODEOME, som inspirerte de fleste andre organisasjoner . CPMN er også den første organisasjonen som fremmer retten til mekling, som en konstitusjonell rett av samme art som retten til utdanning.
De ulike meglingsinteressentene har utarbeidet charter. Noen, generelt inspirert av Network of Business Mediators (RME) eller Amély-foreningen (opprettet av Jean-Pierre Bonafé-Schmitt , refererer til loven.
Familiemeglere, spesielt organisert i Association for Family Mediation (APMF), viser til lov og psykologi.
I begynnelsen av 2009 har meklingsforeninger (noen opprettet på initiativ av Paris Bar, som FNCM eller AME, andre som Association for Family Mediation (APMF), RME , National Federation of family mediation (FENAMEF) valgt å omgruppere og vedta en etisk kode.
Meglingsklausulen kan innføres i alle kontrakter . Rettspraksis godtar gyldigheten av meklingsklausuler. Men uten å tvinge partene til å bli enige eller inngå kompromisser. Formidlingsklausulene fastslår at de undertegnende partene vurderer før enhver anledning til en juridisk prosedyre å anke til en megler eller megling ved å benytte seg av en tredjepart, for eksempel en ekspert, hvis oppgave vil være å hjelpe dem med å finne en gjensidig løsning. . Denne avtaleforpliktelsen må overholde bestemmelsene om urettferdige vilkår .
Den megler kan vurderes i denne klausulen som en fysisk person eller en juridisk person (for eksempel et selskap, en forening, et handelskammer , en union kammer ), navngitt i kontrakten.
Denne paragrafen kan a fortiori innføres i en meklingsavtale, og dermed sørge for tilfelle hvor partene ville ha vanskeligheter med å respektere avtalen (som da er en ny kontrakt), særlig under omstendighetene til en situasjonsendring.
Begrepet om en ny kontrakt innebærer at partene anser deres konflikt som avgjort, og at de starter på et nytt grunnlag, noe som ikke skjer i tilfelle rettsliggjøring av avtalen. Rettsliggjøring introduserer faktisk mistillitselementet mellom partene som vil forutsette at det er tilrådelig å bruke voldgift i tilfelle en ny konflikt til tross for meklingen.
I Frankrike gir loven foreslått av senator Laurent Béteille bestemmelser om etablering av samarbeidsrettsprosedyren og har en tendens til å begrense tilgangen til mekling.
I konfliktsituasjoner krever mekling gratis samtykke og evne til å bestemme. Det tar sikte på en varig avtale basert på engasjement og relasjonell kvalitet.
Kvaliteten og holdbarheten til avtalen er klassisk balansen mellom tilfredshet med løsningen. Avtalen er basert på den oppriktige innsatsen for å anerkjenne både folket og de respektive interessene, inkludert forventning om risikoen for brudd på avtalen, vanskelighetene som oppstod i applikasjonen, med noen ganger forventning om mulig tilbakevending til mekling ( voldgiftsklausul ) eller, når avtalen er lovlig, inkludering av tiltak mot den som ville bryte denne pakten.
Partene kan velge at avtalen ikke er rettslig (enten skrevet i juridisk form) eller rettslig (eller godkjent av en dommer). Avtalen kan forbli under privat signatur. Likevel, skrevet og signert av partene, vil det likevel ha karakter av en kontrakt . Avhengig av saken, kan det være et spørsmål om en enkel kompromiss , en intensjonsavtale, en transaksjon .
Omfanget av meklingens omfang er slik at det kan sees å smelte sammen og forsvinne. Men det er nettopp fordi den presenterer rikdommen til en reell disiplin innen menneskelige ressurser, sammen med for eksempel sosiologi , ledelse eller historie, at den er synlig på mange felt. Det er således også mulig å tenke seg en formidlet (eller medial) tilnærming av en menneskelig situasjon, av et verk (litterært eller kinematografisk).
Profesjonelle, generalistformidlere identifiserer flere bruksområder. Det er i alle meklingsstrømmer, hvorav noen (for eksempel i familiemegling der foreninger har søkt om og oppnådd statsdiplom og generelt mekling der universitetsstudier eller masterstudenter blomstrer), er en vanlig identifikasjon av studieretninger. ' applikasjon :
Generelt gjelder mekling overalt hvor det er overføring av kunnskap fra en nøytral og uavhengig tredjepart, uansett hvor det er etablert et kontraktsforhold .
Pierre-Yves Monette, tidligere advokat, tidligere føderal megler i Belgia (se College of Federal Mediators ), æresrådgiver for kabinettet til HM kongen, presenterte i 2000 i Bamako, en refleksjon over de ulike meklingene.
Medling ville i motsatt fall, i følge Marinka Schillings, frarådes i to tilfeller:
Disse begrensningene er ikke enstemmige. I opplæringen på profesjonell meklings- og forhandlingsskole, knyttet til Professional Chamber of Mediation and Negotiation (CPMN), blir dårlig tro ansett som et naturlig element i konflikten, og megleren er ikke der for å bedømme strategiene som brukes av hovedpersoner, men for å hjelpe dem med å finne en vei ut. Når det gjelder forestillingen om "psykisk sykdom", griper megleren, hvis han er mekler, for å hjelpe forholdet, ikke for å diagnostisere mennesker.
Mekling betraktes av profesjonelle meklere av Professional Chamber of Mediation and Negotiation som en disiplin i seg selv, knyttet til filosofi , retorikk og pedagogikk . Den Aikido Rapporten er et eksempel på en konflikt tilnærming som inkorporerer disse tre elementer i sin praksis. Men dette er ikke tilfelle for alle innflytelsesstrømmer fra mekling. Faktisk er mekling definert av de andre foreningene som en tverrfaglig tilnærming, som tar elementer fra psykologi til sosiologi , av antropologi av sivilrett , strafferett , av terapi , sekterisk tilnærming, etc.
Siden begynnelsen av 2011 har den nye enhetlige sveitsiske prosedyrekoden institusjonalisert mekling på sivile, strafferettslige og familierettige områder; mekling enighet, når ratifisert / godkjent av en dommer i en st eksempel en verdivurdering. Noen kantoner, som Fribourg , har spilt forløperen ved å bære kostnadene ved prosedyren når partene sliter med å påta seg dem.
Meglerorganisasjoner i Sveits:
Meklingstrening:
I Sveits er det en tittel "FSM Mediator" for allmennleger samt en tittel "ASMF Family Mediator". Disse titlene krever ofte tilleggsopplæring fra de samme organisasjonene, som setter kvalitetsstandarder for grunnleggende og videreutdanning, og etiske regler for fagpersoner i grenen.
Mer spesialisert opplæring, for eksempel i straffemekling, i virksomhet, fullfører tilbudet, men er ikke nødvendigvis sertifiserende.
Meklingsopplæringsorganisasjoner:
ALMA samler meklere som er aktive innen de ulike formidlingsområdene: familie, kriminell, kommersiell, skolemegling, mekling for mindreårige, nabolagsmekling osv.